Sociedades Por Acciones Simplificadas Roitman - Duprat

Descripción

I - Introducción.
Pasado, presente y futuro.
Nuevos paradigmas y perspectivas
Proyección de la SAS
sobre el régimen general de sociedades
Por Juan Martín Odriozola
1. Introducción ...... 3
2. Síntesis legislativa respecto del régimen societario general ... 8
3. La “modernización” del derecho societario y el régimen legal de la Sociedad por Acciones Simplificada (SAS) ..... 14
3.1. Los “temas” de la interpretación moderna del derecho
societario 15
3.2. Las disposiciones de la LACE y su trascendencia jurídica ...... 21
4. Conclusiones..... 28
X S.A.S. Roitman - Duprat – Hadad – Sala Mercado – Vergara
La reinterpretación posible de la ley 19.550
a la luz del nuevo paradigma societario
Por Marcelo Barreiro
1. Introducción ...... 31
2. La crisis del antiguo paradigma .... 33
3. El nuevo paradigma en la Argentina .... 38
4. ¿La S.A.S. es solo para emprendedores? .... 42
5. La convivencia de ambos paradigmas. Consecuencias.... 47
Origen e impacto de la S.A.S.
Por Alejandro H. Ramírez
1. Antecedentes..... 53
2. Razones de su creación ... 56
3. Las mipymes ..... 59
4. El impacto de la SAS ...... 61
a) Empleo registrado ...... 61
b) Recaudación impositiva ..... 63
5. El impacto de la SAS en la autonomía de la voluntad ..... 65
La filosofía subyacente
tras un nuevo derecho societario
Por Ricardo Cony Etchart
1. Importancia del saber filosófico para el hombre de derecho... 67
2. El antecedente francés: el origen de todo.... 70
3. La libertad dentro del capitalismo como regla interpretativa
e integradora del universo SAS..... 74
Nuevos paradigmas
Por Ma. Victoria Marengo
1. Volver a la fuente para comprender a la SAS..... 79
2. La contribución de la SAS a la reconstrucción de Argentina . 82
Índice XI
i. Los principales obstáculos pasados y presentes.... 82
ii. La contribución .... 84
3. La implementación de medios digitales para la registración
de SAS en Argentina ...... 85
i. Los datos ...... 85
ii. El desafío: optimizar los sistemas de registración de SAS.. 87
4. La resolución de controversias societarias.. 91
Los dogmas superados
y los desafíos por venir
Por Lisandro A. Hadad
1. Introducción ...... 95
2. La plurilateralidad societaria.. 97
3. La falta de transparencia . 99
4. La capitalización suficiente y adecuada ...... 100
5. La imperatividad como garantía del socio minoritario .... 102
6. La sobrevaloración del control ..... 107
La función actual del ius mercatorum
en un mercado global
Por Efraín H. Richard y José Sala Mercado
1. Introducción ...... 111
2. Exigencias de un mercado global.. 112
3. Ventajas comparativas (económicas y jurídicas) 113
4. Desregulación y autorregulación... 114
5. Ingeniería societaria, de financiamiento y sobre bienes inmateriales. 115
6. Reinterpretación de los elementos del concepto de sociedad . 118
7. La era digital ..... 119
8. Cláusula compromisoria.. 122
XII S.A.S. Roitman - Duprat – Hadad – Sala Mercado – Vergara
La implementación de las S.A.S.
en la argentina
Por Carlos E. Vanney
1. Introducción ...... 125
2. Ciudad de Buenos Aires.. 126
3. Provincia de Buenos Aires..... 131
4. Provincia de Santa Fe...... 131
5. Provincia de Córdoba...... 132
6. Provincia de Mendoza..... 133
7. Provincia de Tucumán..... 134
8. Otras jurisdicciones.. 136
La S.A.S.: Una mirada desde
el interior profundo de la República
Por Juan Carlos Veiga
...... 145
II - Autonomía
de la libertad contractual
La autonomía de la voluntad
desde el análisis económico del derecho
Por Guillermo Cabanellas de las Cuevas
1. Introducción ..... 159
2. La autonomía de la voluntad en el ámbito societario ...... 162
3. La sociedad anónima y la sociedad por acciones simplifica da . 165
4. Fundamentos económicos de las restricciones de la autonomía de la voluntad y su aplicación a las sociedades por acciones simplificadas ..... 170
5. Conclusiones .... 178
Índice XIII
Las S.A.S. y el rol del derecho supletorio
en el ejercicio del principio de la autonomía
de la libertad contractual
Por Diego Duprat
1. Introducción ..... 183
2. La autonomía de la libertad contractual. Nociones conceptuales ... 184
3. Los límites al principio de la libertad contractual..... 186
4. Incompletitud del contrato. Causas...... 189
5. Forma de aplicar el derecho supletorio: ¿libertad contractual
vs. derecho supletorio?.... 191
6. Ventajas del derecho supletorio..... 196
7. Conclusiones..... 198
III - Imperatividad y disponibilidad normativa.
Relación entre la lgs y la lace
Vinculación de la LACE con la LGS.
Jerarquía y prioridad normativa
Por Sebastián Balbín
1. Normativa aplicable . 203
1.1. Ausencia de orden público societario y reducida imperatividad normativa . 207
1.2. Libertad contractual como eje del sistema..... 214
2. Apartamiento de la L.G.S 218
Reducción de la imperatividad normativa
Por Horacio Roitman y Alejandro Agustín Vergara
1. El nuevo tipo societario - SAS...... 223
2. LACE - Ley 27.349.. 224
3. El CCCN y el nuevo ordenamiento...... 225
4. Orden de prelación normativo 226
5. Libertad contractual . 229
6. Reducción de la imperatividad normativa... 230
7. Conclusión.. 236
XIV S.A.S. Roitman - Duprat – Hadad – Sala Mercado – Vergara
Tipicidad y flexibilidad tipológica
Por Soledad Richard
1. Introducción ..... 239
2. Tipicidad en el derecho societario argentino...... 241
3. Número cerrado. 248
4. Inscripción - publicidad... 250
5. Nuevos tipos: La Sociedad por Acciones Simplificada y la
Sociedad de la Sección IV...... 252
6. Autonomía de la voluntad y tipo... 255
7. Conclusión . 256
IV - Capital
Aporte de bienes intangibles a la S.A.S.
con especial referencia al software
Por Fernando Pérez Hualde
1. Introducción ..... 259
2. Contexto ..... 260
3. Definición de activos intangibles.. 262
4. Clasificación - Atributos.. 263
5. Marco legal. 265
a) Código Civil y Comercial de la Nación (CCCN) 265
b) Leyes especiales... 266
c) Ley General de Sociedades 267
6. El tratamiento de la Ley 27.349 (LACE) para la SAS..... 268
a) Una limitada función del capital social. Su distinción
del patrimonio ...... 268
b) Distinción entre Valuación contable y la Valuación de
intangibles como aporte en la SAS .. 269
c) Institutos que incorpora la legislación sobre la SAS
que permiten reconocer a los activos intangibles un
valor superior al contable... 272
7. El activo intangible como bien susceptible de ejecución forzada. Especial referencia al software ... 277
8. A modo de cierre ...... 284
Índice XV
Sociedades por acciones simplificadas:
aportes irrevocables a cuentas de futuras emisiones
Por Ricardo Javier Belmaña
1. Los aportes irrevocables a cuenta de futuras emisiones. Concepto. Caracteres...... 285
2. Antecedentes .... 286
3. Marco legal regulatorio ... 288
4. Problemática en torno al régimen legal aplicable ..... 289
a) ¿Qué sucede si el órgano de gobierno no se expide
acercade la capitalización de los aportes irrevocables
dentro del plazo de 24 meses, o se expide de manera
desfavorable? 289
b) ¿Deben contribuir a las pérdidas los aportes irrevocables a cuentas de futuras emisiones? 290
c) ¿El acuerdo a través del cual hayan sido realizados
los aportes irrevocables a cuenta de futuras emisiones
deberá determinar el orden conforme al cual los mismos se afectarán a la contribución de las pérdidas? .... 291
d) Contabilización de los aportes irrevocables a cuenta
de futuras emisiones.... 292
5. Efectos de los aportes irrevocables a cuentas de futuras emisiones en relación al régimen legal vigente en materia societaria y concursal 293
a) Aportes irrevocables a cuenta de futuras emisiones
frente al derecho de suscripción preferente .. 293
b) Aportes irrevocables a cuentas de futuras emisiones y
la prima de emisión..... 295
c) Aportes irrevocables a cuenta de futuras emisiones y
el derecho de receso.... 297
d) Aportes irrevocables a cuenta de futuras emisiones
frente al concurso preventivo o quiebra de la sociedad 298
6. Conclusiones..... 300
XVI S.A.S. Roitman - Duprat – Hadad – Sala Mercado – Vergara
V - Organización interna.
Estructura Orgánica
Disponibilidad de las competencias orgánicas
Por Hernán J. Racciatti
1. La estructuración orgánica en sociedades de personas y en
sociedades de capital ...... 303
2. La SAS y la libertad en la atribución de competencia funcional orgánica ...... 309
3. Límites a la privación de atribuciones al órgano de gobierno. 312
4. Estructuración orgánica y distribución racional de competencias.. 315
5. Creación contractual de órganos no previstos en la LACE y
atribución de competencias ... 319
6. El representante como órgano con facultad específica .... 321
VI- Organización interna.
Administración
Las cláusulas de exoneración
y de limitación de responsabilidad
de los administradores sociales en las S.A.S.
Por Lorena R. Schneider
1. Notas iniciales... 325
2. ¿Podrá ser reglamentado el deber de diligencia? ...... 330
3. ¿Podrá ser reglamentado el deber de lealtad? ¿Podrá pactarse
la “irresponsabilidad” o la “no responsabilidad” en caso de
dolo o la culpa grave? ..... 333
4. Función del capital social ...... 342
5. Razonabilidad y criterio de interpretación restrictivo: .... 344
6. Algunas valoraciones en torno a la posibilidad de incorporar
este tipo de cláusulas 346
Índice XVII
La administración de las S.A.S.
y los deberes fiduciarios de los administradores
Por Liuba Lencova Besheva y Alfredo L. Rovira
1. Introducción ...... 349
2. El régimen de administración 354
3. Los deberes fiduciarios de los administradores. El régimen
de responsabilidad de los administradores. Los límites a la
autonomía de la voluntad ...... 365
4. Las cláusulas de regulación de funciones y de exoneración
de responsabilidad.... 373
El administrador de hecho en la S.A.S.
Por Laura Filippi
...... 381
VII - Organización interna.
Representación
La figura del representante legal
Por Solange Jure Ramos
1. Introducción. La forma organizada ..... 395
2. Funciones imprescindibles y la división orgánica tradicional 397
3. Representación societaria 397
4. La organización de la S.A.S. . 398
5. El representante legal en la S.A.S. y la ruptura de la estructura orgánica tradicional..... 400
6. Competencia del representante legal.... 401
7. Condiciones del representante y supletoriedad de normas ..... 405
8. El caso de la SAS unipersonal ...... 406
9. Conclusión . 408
XVIII S.A.S. Roitman - Duprat – Hadad – Sala Mercado – Vergara
VIII - Organización
interna.Gobierno
El órgano de gobierno en la sociedad
por acciones simplificada
Por Carlos Molina Sandoval
1. Introducción ...... 413
2. Autonomía de la voluntad ...... 417
3. Paradigma societario 420
4. Régimen legal.... 423
5. Decisión mediante declaración escrita . 428
5.1. Plazo 428
5.2. Necesidad de suscripción... 428
5.3. Combinación con otro sistema de votación ... 429
5.4. Participantes de la declaración.. 430
5.5. Sentido del voto ... 431
5.6. Oponibilidad frente a la sociedad .... 432
5.7. Sociedad unipersonal .. 433
6. Régimen de mayorías...... 433
6.1. Instrumento constitutivo .... 434
6.2. Mayoría mínima... 434
7. Socio que representa el voto mayoritario.... 436
7.1. ¿Puede ser dejada sin efecto en el instrumento consti tutivo? .... 436
7.2. Ausencia de previsión en el contrato ...... 438
7.3. Inconveniencia de la regulación 440
8. Gobierno y socio único ... 441
9. Aplicación del régimen de asambleas.. 445
10. Clases de acciones y asambleas especiales. 446
10.1. Posibilidades del instrumento constitutivo .... 447
10.2. Evaluación de la afectación ...... 450
10.3. Consentimiento y ratificación ... 451
11. Otras cuestiones 452
Índice XIX
IX - Organización interna.
Socios. Derechos y obligaciones
Obligaciones y derechos de los socios
Por Christian Taliercio
1. Antecedentes..... 457
2. El régimen de los socios en la SAS...... 461
2.1. Planteo general . 461
2.2. El marco normativo nacional.... 463
3. Esquema de derechos y obligaciones de los socios en la SAS 465
3.1. Derechos y obligaciones previstos en la ley 27.349 ... 465
3.2. Derechos cuya fuente surge de la autonomía de la voluntad...... 468
3.3. LGS: Normas imperativas y aplicación supletoria: La
supuesta categoría de derechos indisponibles. Aplicación supletoria de la LGS en materia de SAS ...... 474
4. Del límite en el ejercicio de los derechos de socio ... 477
4.1. Planteo general del tema ... 477
4.2. Normas aplicables supletoriamente . 479
Exclusión de socios
Por Diego Coste
1. Importancia del tema ...... 483
2. Qué se espera de un socio ...... 487
3. Aplicación del instituto de exclusión de socios en la SAS ..... 491
4. Aspectos prácticos de la exclusión en la SAS.... 493
4.1. Previsión estatutaria de la exclusión ...... 494
4.2. Causales legales de exclusión ... 495
4.3. Mecanismo de exclusión en caso de aplicación supletoria de la ley 19.550... 501
4.3.1. Decisión previa por parte del órgano de gobierno. 501
4.3.2. La valuación de la parte del socio excluido ...... 502
4.3.3. Exclusión de una SAS de dos socios... 503
5. Conclusión.. 504
XX S.A.S. Roitman - Duprat – Hadad – Sala Mercado – Vergara
El inversor minoritario en la S.A.S.
¿Por qué lo dejaron desprotegido?
Art. 31 LGS y art. 39 LACE
Por Susana Monzó
1. El caso de análisis .... 505
2. Introducción ..... 505
3. Principios especiales que nutren el sistema societario..... 506
4. El art. 31 LGS y su clara protección al socio minoritario 507
5. Las normas societarias: de orden público, imperativas y disponibles...... 509
6. El socio minoritario puede disponer renunciar a la protección
del art. 31 pero no se presume esa renuncia ...... 509
7. La SAS: art. 39 LACE y la especial regulación a las limitaciones a la participación de la SAS en otra sociedad. Relación con el art. 31 LGS .. 510
8. Nuestra postura: el art. 39 LACE y la oportunidad desperdiciada de proteger al socio minoritario en los casos más frecuentes 514
9. Las SAS y la libertad… ¿de quién? ¿Solamente del controlante? .. 515
10. Conclusión.. 516
X - Las S.A.S.
y las empresas de familia
Las S.A.S. como estructura jurídica
de la empresa familiar
Por Gabriela Calcaterra
1. Una aproximación a la realidad de las empresas familiares en
el siglo XXI 521
2. La S.A.S. como forma jurídica de las empresas familiares..... 523
3. Empresas que por su actividad quedan desplazadas de la forma jurídica S.A.S. ... 524
4. Las cláusulas contractuales de la S.A.S. familiar ..... 524
5. El protocolo familiar incorporado al instrumento constitutivo de la S.A.S.... 536
Índice XXI
XI - Registración
Modernización del sistema registral de sociedades
Por Julia Figueroa Day
1. La función de los Registros Públicos en el Sistema Registral
de Sociedades en Argentina.... 541
2. El gobierno digital y la modernización del Sistema Registral ...... 545
3. El estándar de digitalización de la ley 27.349 ... 547
4. Pautas internacionales en materia de modernización Societaria Registral 549
5. Conclusiones..... 553
Anexo I 555
Anexo II ..... 558
Anexo III.... 560
Anexo IV.... 566
La Dirección General de Inspección
de Personas Jurídicas:
La modernización y el impacto de la Ley 27.349
Por Verónica Gabriela Sanz, Diego S. Camardelli,
María de los Ángeles Luján, Franco J. De Grandi,
Ana Carina Rodríguez y Javier Parsi
1. La Dirección General de Inspección de Personas Jurídicas de
Córdoba y la modernización .. 569
2. Implementación de los procesos de modernización y simplificación 571
2.1. Aspecto normativo...... 571
2.1.1. Requisitos generales de la reglamentación sobre los elementos esenciales de las S.A.S. . 572
2.1.2. Los requisitos de presentación para cada trámiteen particular:.. 573
2.1.3 Reglamentación sobre Registros Digitales: . 580
2.2. Simplificación de procedimientos.... 582
3. Resultados obtenidos por la implementación de los procesos
de modernización y simplificación ...... 587
XXII S.A.S. Roitman - Duprat – Hadad – Sala Mercado – Vergara
El rol del registro público
en la ley 27.349
Por Matías Baranda Ruales
1. Un marco conceptual 591
2. La constitución de las SAS .... 597
2.1. Instrumento de constitución...... 598
2.2. La publicación prevista en el artículo 37 de la
Ley 27.349 .... 599
2.3. La inscripción del instrumento constitutivo... 601
3. Las inscripciones posteriores a la constitución .. 601
3.1. Reformas del instrumento constitutivo ... 602
3.2. Designación y cesación de autoridades... 604
3.3. Cambio de sede social. 606
4. Consideraciones finales... 608
XII - Aspectos penales,
tributarios y de control
La S.A.S. y el derecho tributario
Por Maximiliano Raijman
1. Introducción ...... 611
2. Persona Jurídica 612
3. Deber de contribuir .. 614
4. Sujetos Pasivos.. 616
5. Deberes formales...... 618
6. Obligaciones de la Empresa .. 620
7. Conclusiones .... 621
La responsabilidad de las S.A.S.
frente al régimen de contralor estatal
Por Javier Augusto Sánchez Buteler
1. Introducción ...... 625
2. Las SAS...... 626
3. Las facultades de verificación y fiscalización de la Administración Federal de Ingresos Públicos sobre las SAS . 628
Índice XXIII
4. Las SAS y su vinculación “imaginaria” y sin sentido con el
régimen de las “facturas apócrifas” ..... 634
5. Los administradores de las SAS y su responsabilidad solidaria en materia tributaria ... 639
6. Las SAS y una relación de “fantasía” y mal intencionada con
el derecho punitivo... 640
7. Régimen Penal Tributario ...... 644
8. Lavado de Activos.... 648
9. Palabras finales.. 649
Aspectos tributarios de las S.A.S.
Por Marcelo Castrogiovanni
1. Impuesto a las Ganancias 653
2. Régimen tributario de los Administradores. 657
Carácter de contribuyentes en el impuesto a las ganancias..... 658
Responsabilidad por las deudas tributarias de la sociedad...... 658
Régimen tributario de los Accionistas.. 659
3. Impuesto sobre los bienes personales .. 660
4. Impuesto al Valor Agregado... 661
5. Régimen Simplificado para Pequeños Contribuyentes (Monotributo).... 662
6. Impuesto sobre los Ingresos Brutos ..... 662
7. Impuesto a los créditos y débitos bancarios 663
8. Tasa anual de la I.G.J. ..... 664
Anexo.... 665
XIII - Las S.A.S.
y la insolvencia
Algunos aspectos de la insolvencia de las S.A.S.
Por Mario D. Holand
1. Las SAS como expresión de la época .. 669
2. La concursabilidad ... 671
3. Competencia en caso de concurso o quiebra...... 672
4. Contabilidad y libros 673
XXIV S.A.S. Roitman - Duprat – Hadad – Sala Mercado – Vergara
5. Los órganos societarios y las connotaciones concursales 674
6. Los aportes no integrados y la posterior situación falencial ... 678
7. Responsabilidad de los administradores y/o socios de la SAS
por quiebra 686
8. Efectos de la extensión de la quiebra de una SAS .... 689
XIV - La experiencia uruguaya
La incidencia de la ley de S.A.S.
sobre el sistema societario uruguayo
vigente y proyectado
Por Alicia Ferrer Montenegro, Alejandro Miller
y Ricardo Olivera García
1. Introducción ...... 697
2. El proyecto de reforma de la Ley de Sociedades Comerciales.... 700
3. La autonomía de la voluntad en las sociedades por acciones
simplificadas...... 701
3.1. Introducción . 701
3.2. Alcance de la aplicación del principio de autonomía
de la voluntad 702
3.3. Límites a la aplicación del principio de autonomía de
la voluntad..... 705
3.4. La consagración del principio de autonomía de la voluntad en la Ley SAS y su incidencia en el Derecho
Societario uruguayo. El proyecto de Ley modificativo
de la Ley 16.060... 706
4. Tecnologías de comunicación en el funcionamiento orgánico
de la sociedad .... 707
4.1. Introducción. Un mundo que se impone 707
4.2. La asistencia a distancia en asambleas de accionistas
y reuniones de directorio en la sociedad por acciones
simplificada ... 709
4.3. Las modificaciones en materia de sociedades anónimas.. 712
4.4. La Reforma de la Ley de Sociedades Comerciales...... 712
4.5. Reflexión final...... 713
Índice XXV
5. La responsabilidad de los administradores sociales en la
S.A.S. .. 713
5.1. La responsabilidad de los administradores sociales .... 713
5.2. La Ley SAS y su propuesta innovadora.. 715
5.3. El régimen de responsabilidad en la Ley 19.820 .. 716
5.4. Incidencia de la ley SAS en el proyecto de modificación de la Ley 16.060 respecto a la responsabilidad de
los administradores sociales...... 718
6. El arbitraje en materia societaria y en los distintos conflictos
sociales 719
6.1. Un poco de historia .... 719
6.2. La materia arbitrable. Doctrina, jurisprudencia judicial y administrativa.... 721
6.2.1. Regla general en materia arbitrable y limitaciones 721
6.2.2. El alcance de la materia arbitrable en el ámbito
societario ... 722
6.3. Nuevo aire fresco. La normativa sobre sociedades por
acciones simplificadas. 724
6.4. Reflexión final...... 727
7. El derecho de receso y sus notas en la sociedad por acciones
simplificada ...... 727
7.1. Introducción. El fundamento del derecho de receso ... 727
7.2. El derecho de receso y sus notas características... 730
7.3. La regulación del derecho de receso en la sociedad
por acciones simplificada... 731
7.4. Reflexión final...... 734
XV - Conclusiones
Efecto de la S.A.S.
en el ecosistema emprendedor argentino
Por Manuel Tanoira
1. Introducción: “La gestación de la SAS… el origen de todos
los males” ... 737
2. El impacto inicial y sus vaivenes.. 738
3. El sueño de la holding hispanoamericana ... 741
XXVI S.A.S. Roitman - Duprat – Hadad – Sala Mercado – Vergara
4. La oferta pública y las PFC (Plataformas de Financiamiento Colectivo), una nueva oportunidad para el financiamiento
PYME...744
Sociedad por Acciones Simplificada.
Apostillas a los seis años de su vigencia
Por Guillermo Enrique Ragazzi
1. Presentación ...... 745
2. La Nota de elevación del proyecto de ley y sus significados.. 747
3. Algunas notas sobre el camino recorrido .... 755
4. La SAS, modelo para la economía social y popular y su proyección ...... 762
5. La innovación tecnológica y la SAS .... 767
6. La SAS, contextos y futuro .... 773
7. Palabras finales.. 780
Reflexiones sobre el futuro
del derecho societario
Por Daniel Roque Vítolo
1. A modo de introducción.. 783
2. La Ley de Sociedades Comerciales 19.550. 784
3. El surgimiento de un nuevo Derecho Societario de la mano
de la Cuarta Revolución Industrial 792
3.1. La indispensable flexibilidad que requieren los nuevos modelos de organización .... 800
3.2. La aparición de la tecnología y la Inteligencia Artificial... 807
3.3. El Gobierno Corporativo, la responsabilidad Social
Empresaria y las empresas con “propósito”... 809
4. El rol de la SAS como ariete del cambio de paradigma... 817
5. A modo de conclusión..... 822